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經工商注冊過的入股協議能否作為主債權合同
來源:www.679415.live | 作者:太原工商注冊、太原財稅服務、太原代理記賬 | 發布時間: 114天前 | 311 次瀏覽 | 分享到:

案例:甲以入股的形式經太原工商注冊登記成為某家企業的股東,實際上是甲借款給該公司,并由公司名下不動產作為擔保。現甲與該公司以入股協議作為主債權合同,要求辦理抵押登記,這種情況可以辦理登記嗎?

  分析:本案的焦點問題是對于這種“明股實債”行為,登記機構是否應在登記時予以考慮?根據《不動產登記暫行條例實施細則》第六十六條之規定,自然人、法人或者其他組織為保障其債權的實現,依法以不動產設定抵押的,可以由當事人持不動產權屬證書、抵押合同與主債權合同等必要材料,共同申請辦理抵押登記。抵押合同可以是單獨訂立的書面合同,也可以是主債權合同中的抵押條款。實務中,申請人在辦理抵押登記時,提交的主債權合同可以有多種形式,常見的有借款合同、授信協議等,但能否以入股協議作為主債權合同,尚未有定論。

  實務中,部分觀點認為,不論是入股還是抵押,都屬于市場行為,不屬于登記機構考量的范疇。在申請人均同意的情況下,可以為其辦理抵押登記。

  筆者認為,經工商登記的股東不宜再將其入股協議作為主債權合同與公司設立擔保。原因如下:

  一、根據《公司法》第三十二條第三款規定,公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記;登記事項發生變更的,應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的,不得對抗第三人。第九十二條規定,董事會應于創立大會結束后三十日內,向公司登記機關報送下列文件,申請設立登記:……(六)發起人的法人資格證明或者自然人身份證明;……由此可知,自然人或法人通過入股的形式成為公司股東的,應當及時向公司登記機關辦理登記。他們的行為主要受《公司法》的調整。而抵押屬于擔保法調整的范圍,是為了保障債權的實現而產生的擔保形式。根據《擔保法》第二條之規定,在借貸、買賣、貨物運輸、加工承攬等經濟活動中,債權人需要以擔保方式保障其債權實現的,可以依照本法規定設定擔保。入股明顯不屬于該法條中所列的經濟活動之一。

  二、市場經濟中的任何投資行為多數不能保證純獲益。收益與風險并存才是市場經濟的基本規律,甲投資入股某公司,也會適當分得由公司運行所產生的收益,若再以其入股協議作為主債權合同,將入股視為借款,雖多方保證了其所謂“債權”的實現,但這項行為本質是違背市場經濟基本規律的。

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